第二十三章 合同的订立

基础知识图解

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一、单项选择题

1.承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约是以电报或者信件作出的，承诺期限自（　　）开始计算。

A.电报或信件为受要约人接收的日期

B.电报交发之日或者信件载明的日期

C.电报发出之日或者信件的邮戳日期

D.电报到达受要约人的日期或者信件的邮戳日期

2.承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的外，该承诺有效，合同的内容以（　　）为准。

A.要约的内容

B.承诺的内容

C.双方当事人对非实质性条款协商的内容

D.口头协商的内容

3.教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定？（　　）（05年司考.卷三.单1）

A.乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示

B.乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销

C.甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认

D.乙的行为并非意思表示，在甲、乙之间并未成立买卖合同

4.下列要约中可以撤销的有（　　）。

A.“××规格水泥10吨，单价100元，请于15日内与我厂联系，过时不候”

B.“……本要约为不可撤销之要约”

C.“现有高档衬衫一批，单价150元，交款即购，数量不多，欲购从速”

D.某公司给某运输公司发来传真，称：“有小麦100吨需运往南京，请贵公司必为我公司安排5吨卡车20辆，切记!”运输公司遂立即取消了部分零担货运，腾出车辆供该公司使用

5.要约须撤回时，应使撤回要约的通知（　　）。

A.在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人

B.在受要约人充分了解该要约之意义之前到达

C.在受要约人看到要约之前或同时到达负责的人

D.在要约到达受要约的人之前或与要约同时到达受要约人

6.下列关于合同成立时间的说法，正确的是（　　）。

A.只要承诺生效，合同也即成立，所以各类合同其成立时间也就是承诺生效时间

B.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方就合同主要条款达成一致时合同即告成立

C.当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可在合同成立之前要求签订确认书，合同以签订确认书的时间为成立时间

D.采用合同书形式订立合同，在签字或盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，也须待双方签字盖章后，合同方成立

7.甲厂向乙大学函表示:“我厂生产的X形电教室耳机，每副30元。如果贵校需要，请与我厂联系。”乙大学回函:“我校愿向贵厂订购X形耳机1000副，每副单价30元，但需在耳机上附加一个音量调节器。”两个月后，乙大学收到甲厂发来的1000副耳机，但这批耳机上没有音量调节器，于是拒收。在这一过程中，（　　）。

A.乙大学违约，因其表示同意购买，合同即已成立

B.甲厂违约，因为乙大学同意购买的是附有音量调节器的耳机

C.双方当事人均违约，因为双方均未履行一生效的合同

D.双方当事人均未违约，因为合同还未成立。乙大学附条件地接受甲厂的要约，是一种新要约而非承诺

8.甲公司为建职工宿舍楼以公告方式进行招标。乙建筑公司根据招标公告制定了一份完整的投标书投标。甲公司拒绝了这份投标书。对这一招标下列说法哪项正确？（　　）

A.乙建筑公司投标甲公司时合同成立

B.乙建筑公司制定投标书后合同成立

C.在甲公司同意该投标书前，有一效力待定合同

D.合同没有成立

9.甲、乙间相互作出以下行为：（1）甲给乙去函，指出本厂生产的电视为国家名牌，现在有存货，可以出售；（2）乙回函询问价格，并表示愿意买1000台；（3）甲回复：价格为1500元，仅有500台。上列行为中（　　）。

A.（1）为要约

B.（2）为要约

C.（3）为要约

D.（3）为要约邀请

10.受要约人拒绝要约后在承诺期限内又表示同意的，应视为（　　）。

A.要约引诱

B.变更承诺

C.承诺有效

D.发出新的要约

11.下列承诺有效的是（　　）。

A.对要约的内容作了实质性变更

B.撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人

C.撤回承诺的通知先于承诺到达要约人

D.承诺通知因为意外事件而迟到，但要约人怠于及时通知承诺人

12.我国甲公司与国外乙公司互相通过电传达成一份大豆买卖协议，双方约定应签订合同确认书。甲公司在未签订确认书时，即向乙公司发货，乙公司拒收。根据有关法律规定下列哪项正确？（　　）

A.双方的合同无效

B.双方的合同未成立

C.双方的合同效力待定

D.以上都不对

13.依照《民法典》规定，采用格式条款订立合同时，当事人对格式条款的理解发生争议时，应当如何处理？（　　）

A.作出不利于提供格式条款的一方的解释

B.作出不利于提供格式条款的一方的对方当事人的解释

C.按照公平合理的原则作出解释

D.按照诚信原则作出解释

14.甲向乙于8月1日发出一要约，后又反悔欲撤回，于8月3日发出撤回通知。要约于8月5日至乙处，因乙外出，未能拆阅。撤回通知则于8月6日到达乙处，乙于8月7日返回家中，则此要约（　　）。

A.有效，因为要约已先于撤回通知到达乙

B.有效，因为要约发出后不得任意撤回

C.无效，因为撤回通知和要约同时到达乙

D.无效，因为要约可任意撤回

15.甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？（　　）

A.买卖合同于6月5日成立

B.买卖合同于6月10日成立

C.买卖合同于6月15日成立

D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任

16.北京甲公司与上海乙公司订阅了一份书面合同，甲公司签字、盖章后邮寄给乙公司签字、盖章；该合同成立的时间是（　　）。

A.甲公司与乙公司口头协商一致时

B.乙公司签字、盖章时

C.甲公司将签字、盖章的合同交付邮寄时

D.乙公司签字、盖章并送达甲公司时

17.某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结账时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的？（　　）（07年司考.卷三.单1）

A.关某应按标价付款

B.关某应按市价付款

C.关某不应付款

D.关某应按标价的一半付款

18.法人或者非法人组织的法定代表人、负责人超越权限订立合同的行为，一般情况下，该代表行为（　　）。

A.有效　B.视为有效

C.无效　D.经追认有效

19.甲公司业务经理乙长期在丙餐厅签单招待客户，餐费由公司按月结清。后乙因故辞职，月底餐厅前去结账时，甲公司认为，乙当月的几次用餐都是招待私人朋友，因而拒付乙所签单的餐费。下列哪一选项是正确的？（　　）（07年司考.卷三.单3）

A.甲公司应当付款

B.甲公司应当付款，乙承担连带责任

C.甲公司有权拒绝付款

D.甲公司应当承担补充责任

20.甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？（　　）

A.请求宣告甲与丙的行为无效

B.请求法院撤销甲与丙的行为

C.请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权

D.请求丙承担侵权责任

21.小刚现年10岁，某日逛商场时看到某牌号纯平25寸彩电正举行优惠展销，想起父母曾提起过要买彩电的事。就赶回家告诉父母，但家中没人，父母都没联系上。但优惠的彩电数量有限，他便拿出自己的积蓄，以3900元的价格买了一台，因购彩电还附赠奖券，小刚随便就抽了一张，其父母得知此事后夸奖了他。三天后，奖券中奖结果揭晓，小刚的奖券获一等奖——富康轿车一辆。商场遂主张小刚中奖无效，则（　　）。

A.小刚中奖合法有效

B.小刚中奖无效

C.商场有权撤销小刚购买彩电的行为，从而收回奖券

D.商场有权催告小刚的父母予以追认，若小刚的父母未作表示的，则小刚购买彩电的行为无效，商场有权收回奖券

22.合同中的下列免责条款，有效的是（　　）。

A.在本合同履行过程中所致人身伤害，本公司概不负责

B.因意外事故致乙方不能履行或不能完全履行合同的，对因此所造成的财产损害，乙方不负赔偿责任

C.依本合同所进行的手术，全部风险，由患者承担

D.因产品质量问题所致一切损害，仅由本公司承担该产品价格的价值损失

23.甲、乙两公司签订一项以国有土地使用权为担保物的抵押合同，该合同于6月17日签订，6月19日进行合同登记，担保主债权发生时间为8月5日，约定付款时间为10月15日，则该抵押合同生效日为（　　）。

A.6月19日　B.6月17日

C.8月5日　D.10月15日

24.甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，哪种情形下法院可以认定乙公司撤销要约成立？（　　）

A.乙公司在要约中确定了承诺期限

B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后已在考虑是否要给对方承诺

C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复

D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知

25.下列合同中，须经主管机关批准才能生效的合同为（　　）。

A.技术开发合同

B.中外合作经营企业合同

C.商标使用许可合同

D.房屋买卖合同

26.下列哪种情形视为承诺？（　　）

A.甲向乙发出要约，要求1个月内给予答复，过期不回复视为承诺，乙未能如期作出答复

B.甲向乙发出要约，丙得知后表示接受甲的条件

C.甲向乙发出要约，乙经过考虑后向丁作出同意甲的要约的表示

D.刘某依广告上刊登的价格，给某厂汇款购买其产品，该厂向刘某汇出指定的产品

27.有关为第三人利益订立合同的下列说法，错误的是（　　）。

A.为第三人利益订立合同不需要事先通知第三人或征得他的同意

B.第三人在合同债务人不履行合同时，可以直接向债务人行使权利

C.第三人可以接受合同为其设定的权利，也可以拒绝接受该权利

D.当第三人表示不接受合同权利时，该合同无效

28.甲企业因基建需要竹签，与乙厂签订了一供货合同，合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签100捆，每捆100根，甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷应如何处理？（　　）

A.按重大误解处理

B.按合同解释处理

C.或按无效合同处理，或按合同解释处理

D.按无效合同处理

29.甲将300册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了300册藏书。下列哪一说法是正确的？（　　）（09年司考.卷三.单6）

A.甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权

B.甲与乙的赠与合同无效，乙取得了藏书的所有权

C.甲与乙的赠与合同为附条件的合同，乙不能取得藏书的所有权

D.甲与乙的赠与合同有效，乙取得了藏书的所有权

30.2010年5月，贾某以一套房屋作为投资，与几位朋友设立一家普通合伙企业，从事软件开发。2014年6月，贾某举家移民海外，故打算自合伙企业中退出。对此，下列哪一选项是正确的？（　　）（14年司考.卷三.单30）

A.在合伙协议未约定合伙期限时，贾某向其他合伙人发出退伙通知后，即发生退伙效力

B.因贾某的退伙，合伙企业须进行清算

C.退伙后贾某可向合伙企业要求返还该房屋

D.贾某对退伙前合伙企业的债务仍须承担无限连带责任

31.方某、李某、刘某和张某签订借款合同，约定：“方某向李某借款100万元，刘某提供房屋抵押，张某提供保证。”除李某外其他人都签了字。刘某先把房本交给了李某，承诺过几天再作抵押登记。李某交付100万元后，方某到期未还款。下列哪一选项是正确的？（　　）（15年司考.卷三.单13）

A.借款合同不成立

B.方某应返还不当得利

C.张某应承担保证责任

D.刘某无义务办理房屋抵押登记

32.陈老伯考察郊区某新楼盘时，听销售经理介绍周边有轨道交通19号线，出行方便，便与开发商订立了商品房预售合同。后经了解，轨道交通19号线属市域铁路，并非地铁，无法使用老年卡，出行成本较高；此外，铁路房的升值空间小于地铁房。陈老伯深感懊悔。关于陈老伯可否反悔，下列哪一说法是正确的？（　　）（17年司考.卷三.单10）

A.属认识错误，可主张撤销该预售合同

B.属重大误解，可主张撤销该预售合同

C.该预售合同显失公平，陈老伯可主张撤销该合同

D.开发商并未欺诈陈老伯，该预售合同不能被撤销

二、多项选择题

1.要约具有下列哪些情形之一的，不得撤销？（　　）

A.要约中确定了承诺期限的

B.要约人以明示方式表示要约不可撤销的

C.要约的内容明确具体，且只向一个特定受要约人发出的

D.受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作

2.当事人甲、乙采用数据电文形式订立合同时，下列表述正确的是（　　）。

A.甲收到乙发来的电子邮件，甲的主营业地为A市，则A市为合同成立地点

B.甲收到乙发来的电子邮件，甲无主营业地，但其在B市也居住两年，则B市为合同成立地点

C.甲、乙可以约定以D市为合同成立地点

D.甲、乙可以约定乙所在地C市为合同成立地点

3.下列选项中，哪些属于导致承诺不生效的事由？（　　）

A.受要约人改变了要约中的价格条款

B.受要约人改变了要约人要求承诺的特定形式

C.承诺人在要约有效期限内作出，但在期限届满后到达要约人

D.撤回承诺的通知先于承诺到达要约人

4.承诺对要约内容作出实质性变更的，可以视为新要约。下面所列各项，哪些属于对要约内容作出实质性变更？（　　）

A.有关合同标的数量的变更

B.有关合同的履行期限和履行地点的变更

C.有关合同违约责任的变更

D.有关合同解决争议方法的变更

5.承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除下列哪些情形外，该承诺有效？（　　）

A.要约人没有明确表示反对的

B.要约人及时表示反对的

C.要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的

D.要约人没有对承诺明确表示同意的

6.下列要约已失效的有（　　）。

A.受要约人已将拒绝要约的通知投入邮箱

B.受要约人表示“同意贵公司条件，但交货地点由北京改为广州”

C.甲在电话中称自己有电脑一台，配置如何，欲以五千元转让，问乙是否愿意要，乙未作答复

D.某商品贴出告示：“本店新到红豆衬衫一批，每件50元，数量有限，欲购从速。”甲未带钱，次日带钱经过该店欲去购买时，看到告示已撤下，并被告知：货已售完

7.下列承诺不能发生效力的有（　　）。

A.某建筑公司向某沙场求购二十吨沙，沙场即依双方长期来的交易习惯为其装运二十吨沙，送往指定的建筑之地

B.甲公司函告乙公司：“我公司有××规格电冰箱50台，单价1500元。若要，请在半月内与我公司联系。”一月后，乙公司复函同意，甲公司接到通知后未予答复

C.甲给乙发去传真，称“有惠普某型号复印机一台，价格5400元，若要请告知”。次日乙传真告知甲“同意购买，价格5000元”。

D.甲打电话告诉乙自己想把摩托车以4000元价格卖掉，乙当时未表态。次日乙打电话告诉甲自己愿以4000元买下该摩托车

8.下列承诺中有效的有（　　）。

A.某贸易公司以信件发出承诺通知，立即以传真向要约人表明撤回该承诺，传真先于信件到达

B.甲告知乙，因儿子考上大学，欲将其居住的房间租出，月租价750元；问乙是否愿意住，乙称自己再考虑一下，甲随即称：可以，但要在一个月内给我答复，一周后，乙向甲发出一份E-mail，表示愿意租甲的房子，但因网络故障，一个月后才到达甲的E-mail信箱，甲看到后过了两个月才告诉乙该E-mail迟到一事并称房已租出

C.甲公司向乙公司发出传真，称“现有某型号轿车100辆，单价15万元。若需要请于三日内告知”。乙公司次日传真称“同意。若本合同出现纠纷，由北京市仲裁委员会仲裁”

D.李某到冷饮店拿出2元钱，说：“一杯可乐。”服务员遂接过钱，把一杯冰镇可乐递过去

9.下列合同，已成立的有（　　）。

A.甲以E-mail告知乙自己有《民商法论丛》一套，欲以八折价格转让；乙立即给甲发E-mail表示同意，并要求签订确认书，现甲尚未签订确认书

B.当事人双方在合同上签字并盖章

C.甲向乙发出要约，向乙求购水泥一百吨，乙同意甲的全部条件，但要求双方签订合同书，乙在合同书上签字后将合同书寄给甲，随即向甲发货，甲接受了货物，此时因合同书尚未寄到，甲尚未在合同书上签字

D.甲向乙发出要约，乙同意甲的要约，但乙之承诺于要约规定的承诺期限届满后才发出，甲收到后没有表态

10.合同成立地点应以下述（　　）确定。

A.承诺发出的地点为合同成立的地点

B.以合同书、确认书形式订立合同的，双方当事人签字盖章地为合同成立地；签字盖章不在同一地点的，最后签字盖章地为合同成立地

C.以数据电文形式订立合同的，收件人的主营业地为合同成立地；没有主营业地的，其经常居住地为合同成立的地点

D.当事人对合同成立地有特别约定的，以其约定地点为准

11.通过（　　）方式达成的协议，一方当事人要求签订确认书的，签订确认书时方为合同的成立时间。

A.信件　B.电报

C.电传　D.电话

12.甲厂向乙公司和丙公司发出内容相同的两封电报，称：“本厂急需空调机20台，价格每台3000元，若有意，请3天内发货，货到付款。”乙公司收到电报后，立即给甲公司回电一封，称：“有货，立即发货。”甲公司按照乙公司要求将60000元货款电汇给了乙公司。丙公司收到电报后，立即按照甲公司的要求将货发出。几天后，甲公司同时收到了乙公司和丙公司发来的货，但甲公司拒绝接受丙公司的货物，为此发生纠纷。对此事的判断，不正确的有（　　）。

A.甲厂的求购电报属于要约邀请

B.乙公司的回电属于承诺

C.甲厂与乙公司间的合同成立

D.甲厂与丙公司的合同不成立

13.甲向乙发出要约，“愿意以2000元价格出卖我的电脑，一手交钱，一手交货。请于本周星期五之前答复。”下列说法中，正确的是（　　）。

A.甲的要约在到达乙之后，甲不得撤回

B.甲的要约到达乙之后，甲仍可撤销该要约，但撤销要约的通知必须在受要约人乙发出承诺通知之前到达乙

C.甲的要约可以撤回，但撤回通知必须先于或与要约同时到达乙

D.如果乙未作出承诺，甲的要约在本周五后失效

14.下列哪些承诺行为不发生承诺的效力？（　　）

A.附条件地接受要约

B.撤回承诺的通知与承诺同时到达要约人

C.撤回承诺的通知因送达的原因后于承诺到达，要约人未及时将该情况通知承诺人

D.承诺因送达的原因于要约有效限期届满后到达要约人，要约人将该情况通知了承诺人

15.当事人在订立合同过程中给对方造成损失，应当承担损害赔偿责任的法定情形有（　　）。

A.借订立合同，恶意进行磋商

B.故意提供虚假情况

C.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实

D.违背诚信原则的行为

16.某房地产公司甲为了缓解资金压力，隐瞒其预售商品房已抵押给银行的事实而与乙公司洽谈商品房预售事宜。经过3个月的磋商，甲乙达成了总价达1200万元的商品房预售意向书，在正式签订合同的前一天，乙公司得知该商品房抵押事实，遂终止签订事宜；与之同时，商品房市价上涨20%。对此（　　）。

A.合同尚未成立，甲不负任何民事责任

B.合同已成立，但未生效

C.甲的行为违背诚信原则

D.合同虽未成立，但甲应负缔约过失责任

17.甲企业与乙企业就彩电购销协议进行洽谈，其间，乙采取了保密措施的市场开发计划被甲得知。甲遂推迟与乙签约，开始有针对性地吸引乙的潜在客户，导致乙的市场份额锐减。下列说法中哪些是正确的？（　　）

A.甲的行为属于正常的商业竞争行为

B.甲的行为违反了先合同义务

C.甲的行为侵犯了乙的商业秘密

D.甲应承担缔约过失责任

18.合同生效后，就合同中一些主要条款约定不明确或没有约定时，应（　　）。

A.因合同不具备主要条款，法院应依职权或当事人申请直接宣告合同不成立或无效

B.由当事人协议补充

C.不能达成补充协议的，依合同有关条款或交易习惯确定

D.不能达成补充协议，且按照合同有关条款或交易习惯仍不能确定的，应依据法律的有关规定加以补充

19.甲乙约定在某事实发生时，乙有权解除合同，则（　　）。

A.该事实发生时，合同解除

B.该事实发生后，经甲催告，乙在3日内未行使权利的，权利消灭

C.该事实发生时，合同解除权发生

D.甲乙可再议取消这一约定

20.甲公司意欲出卖一栋商品房,于2002年3月与乙公司签订了房屋买卖合同的意向书。同年5月,丙公司以更高的价金向甲公司提出购买此楼,甲公司便将此楼卖给丙公司,双方办理了房屋过户登记手续。后乙公司要求甲公司与其签订正式的房屋买卖合同，发现甲公司已经将房卖给了丙公司，便诉到法院,对本案的下列表述哪项是正确的？（　　）

A.甲公司与丙公司已经签订了房屋买卖合同并办理了房屋过户登记手续，该楼应归丙公司所有

B.甲公司与乙公司签订的意向书有效,乙公司可以要求甲公司履行合同责任

C.甲公司应当对乙公司承担违约责任

D.甲公司应当对乙公司承担缔约过失责任

21.甲隐瞒了其所购别墅内曾发生恶性刑事案件的事实，以明显低于市场价的价格将其转卖给乙；乙在不知情的情况下，放弃他人以市场价出售的别墅，购买了甲的别墅。几个月后乙获悉实情，向法院申请撤销合同。关于本案，下列哪些说法是正确的？（　　）（16年司考.卷三.多59）

A.乙须在得知实情后一年内申请法院撤销合同

B.如合同被撤销，甲须赔偿乙在订立及履行合同过程当中支付的各种必要费用

C.如合同被撤销，乙有权要求甲赔偿主张撤销时别墅价格与此前订立合同时别墅价格的差价损失

D.合同撤销后乙须向甲支付合同撤销前别墅的使用费

三、不定项选择题

1.阅读案例，完成下列问题：

甲，某市华康娱乐有限公司；乙，某市副食品加工厂。甲因业务的需要，欲购进一批锅巴和方便面。甲的公关部经理杨某得知后，即介绍了乙。甲委托杨某办理此事。杨某打电话给乙，称:甲需要方便面100箱（每箱40包）、锅巴500箱（每箱30包），每包单价分别为0.30元和0.45元，近几天内送货，货到即付款。乙方回话称：因粮食提价，每包单价应在0.32元和0.50元。另外，附加100箱饼干，共2000包，单价为2.5元；如有违约，应承担10%违约金。杨某表示同意。几天后，乙将货送到，甲的法定代表人亲自查收。由于客观原因，乙未领到货款而返回。后因饼干不好销，甲拒付货款。乙遂诉诸人民法院。甲表示，饼干是杨某擅自做主购回的，方便面、锅巴价格太高，此事应由杨某负责。

（1）根据上述案情，结合合同法的有关规定，下列的说法哪些是正确的？（　　）

A.合同成立，杨某有合法的代理权

B.合同成立，杨某超越代理的行为得到追认

C.合同部分有效，部分无效

D.合同无效的部分的民事责任由杨某承担

（2）如果甲并未追认杨某购买饼干的代理权，那么合同（　　）。

A.仍然有效

B.无效

C.效办未定

D.部分有效，部分无效

（3）如果甲并未委托杨某签订合同，那么（　　）。

A.合同无效，应追究杨某的违约责任

B.合同有效，应追究杨某的违约责任

C.合同无效，不应追究杨某的违约责任

D.合同无效，杨某和乙各自承担相应的责任

（4）无权代理的法定理由有（　　）。

A.未经授权　B.超越代理权

C.双方代理　D.代理权消灭

2.以下构成缔约过失责任的有（　　）。

A.房地产开发公司在售楼广告中宣传房主入住后将提供免费的班车，后来虽然开通了，但是只维持了三个月就取消了

B.下雨天，顾客因为饭店地滑，摔倒在餐桌旁

C.甲乙合作办公司，合同约定甲在三个月内获得相应土地的使用权，乙负责筹集资金；三个月后，甲拿到了土地使用权，而乙不愿意继续合作

D.甲公司与乙工厂签订了水果买卖合同，后来甲公司的供货地遭受了自然灾害，甲公司要求解除合同

四、名词解释

1.合同的订立

2.要约的撤回（武汉大学2007年研究生入学考试题）

3.要约的撤销

五、简答题

1.简述要约应具备的要件。

2.简述承诺应具备的要件。

3.简述要约的撤回与要约撤销的区别。（中国人民大学2011年研究生入学法学综合题）

六、案例分析题

1.2004年4月30日，A钢材厂在报纸上刊登一则广告，称本厂现有1.2mm韩国产薄钢板400吨，拟以低于市场定价200元/吨的优惠价格出售，5日内保证现货供应，先来先买，款到后本厂立即负责送货，过期广告作废。甲公司见报后认为有利可图，遂于当日即给A厂发去一份订单写明购买100吨，并进一步明确最迟5月10日必须送到，并按7800元/吨的价格将款项通过银行汇给A厂。A厂于5月1日收到订单，5月2日收到银行汇款，A立即发传真给甲公司：钢板以8000元/吨计价，请补清余款，款到5日内将货送到。甲公司收到传真后认为：由于当前的钢材市场定价为8000元/吨，因此A厂8000元/吨的价格并无优惠，就于5月3日以传真回复：“价格与广告所载不符，当前市场定价为8000元/吨，请依7800元/吨送货。”但是由于A厂职员疏忽，未将传真及时送达A厂厂长。5月4日，乙公司派人买走钢板60吨后，A厂还剩90吨钢板待售。5月5日A厂厂长才看到甲公司5月3日发来的传真，立即告知甲公司，同意其提出价格，但只能先送去90吨，余货15日送到，同时派车将90吨钢材给甲公司送去。该车钢材于5月9日送到。甲公司认为A厂未按约定数量送货因而拒收货物并要求A厂承担损害赔偿责任。请运用有关法律回答下列问题：

（1）4月30日A厂广告及甲公司订单是什么性质？为什么？

（2）A厂与甲公司是否成立了合同关系？若已成立，其成立及生效的时间为哪一天？

（3）5月2日和5月3日A厂与甲公司双方的传真产生什么法律效果？

（4）甲公司可否拒绝接收货物，为什么？

（5）假设甲公司5月3日传真还有以下内容：“可以延长送货期限至5月15日。”5月4日薄板的市场价涨至8200元/吨，甲公司立即于5月5日又发出一份传真：现收回5月3日的传真，同意你厂5月2日传真内容。A厂厂长于5月5日先后看到这两份传真。甲公司5月5日的传真具有什么性质？

2.甲公司与乙公司就一批高档西服的买卖合同以电子邮件的形式进行磋商。5月8日甲公司首先提出该批西服的数量、质量、价格等内容，询问乙公司能否提供。乙公司接受了甲公司的要求，并就履行地点、期限等内容提出了若干补充意见，且提出采用合同书形式订立合同，并于5月10日将上述内容告知甲公司，甲公司收到后于5月11日发出电子邮件表示完全同意，乙公司遂以双方往来电子邮件之内容为基础草拟了合同书。5月12日，乙公司董事长在位于A地的乙公司大楼内，在合同书上签字，并将合同书寄往甲公司所在地B地，同日，鉴于履行期限较紧，乙公司将合同中所约定的西服迅速交丙公司装车运往乙公司。因甲公司董事长在C地出差，甲公司遂派专人将收到的合同书送往C地，5月15日，甲公司董事长在合同书上签字。此前，5月13日，乙公司提供的西服由丙公司运抵乙公司所在地B地，乙公司于当日接收货物完毕。则：

（1）合同于何时成立？

（2）若乙公司之西服于5月16日运到并由乙公司接收，则①合同于何地成立；②合同于何时成立？

（3）若当事人对交付地点未作约定，应如何处理？

（4）本案中，若丙公司在运输途中因山洪暴发，汽车连同西服一并卷入洪水，就这批灭失的西服，损失应由谁承担？

3.甲公司向乙公司发出传真①，称：“现有××牌高标号水泥一批，价格优惠，每吨仅200元；存货不多，欲购从速。”乙公司随即回电“需水泥50吨，于7月9日在贵公司处提货”（传真②）。甲公司立即回复“同意，但7月9日为周末，请于7月10日来提货”（传真③）。但是，由于通信线路故障，该传真被延误了一周于7月16日方到达乙公司，乙公司收到后未再与甲公司联系。7月10日，甲公司将50吨水泥从位于外地的库房拉到公司院内，但始终未见乙公司派人来提货。7月11日，突然天降暴雨，堆放在院内的水泥虽经努力遮掩但仍被雨淋泡变质，不能使用。则：

（1）三个传真的法律性质是什么？

（2）甲乙公司间的合同是否成立？应自何时成立？为什么？

（3）水泥毁损所受的损失应由谁负担？为什么应由其负担？

（4）本案中，若传真②称：“我公司急需50吨水泥，于三日后赴你处提货”，甲公司收到后立即组织人员将50吨水泥包装完毕，并做好装车准备，但在甲公司次日回电承诺前，乙公司传真告知：“已从他处购得水泥，原要约撤销。”则此撤销效力如何？为什么？若此撤销有效，则发生什么法律后果？

4.李某赴外地出差，晚间前往旅馆投宿。办理住宿手续时，服务员拿出一张印制好的“住宿须知”请李某过目，而后请李某签字同意，其中一条写明“除日用必需品外的贵重物品，请交由总服务台统一保管，否则，若遗失本店概不负责”。李某签字后，便立即回房休息，因旅途疲惫，李某用手机向本单位领导简单汇报了一下工作进展，并将一些重要内容输入随身携带的笔记本电脑后，便立即睡下，直至次日早晨八点方醒。醒来后，李某发现自己房间的窗户被人打开，房门也大开，手机与笔记本电脑不翼而飞。李某遂以旅店未尽到保护义务为由，诉至法院，要求旅店赔偿损失，旅店则以李某签字同意的“住宿须知”为由，申请负责。经查实：李某睡前已关好窗子和门，且其电脑、手机被盗属实，另外，当地治安状况不佳，常有入室盗窃案件发生，但该旅店未聘有保安人员。问：

（1）本案中的“住宿须知”是否为合同的一部分？

（2）“住宿须知”中的免责条款的效力如何？为什么？

（3）双方就“住宿须知”中的“非日用必需品的贵重物品”一句的理解发生争议，应如何予以解释？

（4）本案应如何处理？

5.某照相器材商店购进一批新型相机，每部定价为2998元。售货员在制作标价牌时，误将2998元标为1998元。某日，顾客A入店，发现在别处卖近3000元的相机在这里只卖1998元，遂一下买了两部。事后，当售货员再次去库房取货时，才发现每部少收了1000元。商店经多方查找，终于找到A，要求退货或补足差价。A称，自己买回两部相机是付了钱的，买卖已成交，岂有退货之理；再说，其中一部相机已以2600元卖给了同事B，还要看B是否愿意退货。商店按A所指找到B，B也拒绝了商店的要求。商店遂以A、B为被告诉至法院，要求退货或补足差价。

试解析：

（1）商店与A之间民事行为的性质及法律后果如何？

（2）商店对A、B的诉讼请求能否成立？为什么？

参考答案

一、单项选择题

1.答案：B。见《民法典》第482条。

2.答案：B。见《民法典》第489条。

3.答案：D。《民法典》第472条、第479条。

4.答案：C。《民法典》第476条关于要约不得撤销的规定。

5.答案：D。根据《民法典》第475条。

6.答案：C。根据《民法典》第490条。

7.答案：D。乙大学对甲厂的要约作出实质的变更属于新的要约，乙大学未作出承诺。甲厂对乙大学的要约也未作出承诺，因此，双方都没有违约。

8.答案：D。根据《民法典》第473条。

9.答案：C。根据《民法典》第472条的规定，要约内容应当具体确定。（1）（2）内容都不确定，属于要约邀请。

10.答案：D。根据《民法典》第480条，拒绝要约的通知到达要约人，要约失效。受要约人在拒绝后又表示同意的应当是受要约人发出的新的要约。

11.答案：D。《民法典》第487条。

12.答案：B。《民法典》第491条。

13.答案：A。据《民法典》第498条，对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

14.答案：A。根据《民法典》规定，要约只要传递到受要约人所能控制的地方，要约即生效，而不管受要约人是否了解要约的意思。本题中的要约已生效。

15.答案：D。根据《民法典》第472条和第500条关于缔约过失责任的规定。乙公司在6月15日，甲公司前往签约的时候，要求加价，未获同意，乙公司就拒绝签约的行为违背了其原来承诺过的同意甲公司提出的报价，所以这种行为是一种违背诚信原则的行为，应当对甲公司承担缔约过失责任。

16.答案：B。根据《民法典》第490条的规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。

17.答案：A。本题考查合同的成立条件和合同的撤销条件。

18.答案：A。参见《民法典》第504条。

19.答案：A。参见《民法典》第172条、第504条。

20.答案：A。根据《民法典》第154条“行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为无效”的规定，合同无效。

21.答案：A。本案涉及两层法律关系：（1）在买卖彩电的合同中，小刚为限制行为能力人，他的合同行为是否有效？在案件中，小刚的父母夸奖了他的行为，实际上也就是对他的行为的追认，则该合同应有效。（2）小刚的中奖是否有效。

22.答案：B。根据《民法典》第506条，合同中的下列免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。因此选项A、C、D中的免责条款无效。

23.答案：A。根据《民法典》第502条第1款规定，依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。

24.答案：B。本题考查的是要约的撤销。《民法典》第476条规定，要约可以撤销。

25.答案：B。参见《民法典》第502条。

26.答案：D。本题考查的是承诺。《民法典》第479条规定了承诺、第480条规定承诺的方式。

27.答案：D。为第三人订立的合同，合同成立后，须经第三人同意对第三人产生效力。若第三人拒绝接受，该权利归订约人本人享有。第三人拒绝该权利不影响合同的成立。因此D错误。

28.答案：B。《民法典》第510条关于合同解释的规定。

29.答案：D。本题考核附义务的赠与合同。甲乙之间的赠与合同属于附义务的赠与合同，而非附条件的赠与合同。

30.答案：D。《合伙企业法》第46条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。据此，合伙人退伙的，应当提前30日通知其他合伙人而不能随意退伙，故A项错误。

《合伙企业法》第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。据此，合伙人退伙的，其他合伙人应当与退伙人结算而不是对合伙企业进行清算。《合伙企业法》第86条第1款规定，合伙企业解散，应当由清算人进行清算。个别合伙人退伙不会导致合伙企业解散，从而也不需要进行清算，故B项错误。

《合伙企业法》第52条规定，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。据此，合伙企业可以将贾某的房屋退还给贾某，也可以退还相应货币，其具体方法由合伙协议或者全体合伙人决定，并一定非要退还给贾某房屋不可。所以，贾某并不享有要求合伙企业退还房屋的权利，故C项错误。

《合伙企业法》第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。据此，D项正确。

31.答案：C。《民法典》第490条规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签字、盖章或者按指印时合同成立。在签字、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。本题中，李某交付100万元给方某，方某接受，双方的借款合同已经成立，故A项错误。《民法典》第585条规定，得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还获得的利益。可知，不当得利的构成要件有4个：（1）一方获得利益；（2）一方受有损失；（3）获得利益与受有损失之间具有因果关系；（4）没有合法根据。本题中，李某与方某之间存在借款合同关系，有合法根据，方某不构成不当得利。故B项错误。保证合同成立的方式其中一种是主合同有保证条款，保证人在主合同上签字或盖章的，保证合同成立，保证人应承担保证责任，故C项正确。虽未办理抵押登记，抵押权未设立。但是刘某与李某之间的抵押合同已经成立并生效，依据该有效的抵押合同，刘某负有办理房屋抵押登记的义务。故D项错误。

32.答案：D。依《民法典》第147条、第148条以及第151条的规定，基于重大误解实施的民事法律行为，行为人有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销；以欺诈手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销；一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形，致使民事法律行为成立时显失公平的，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。本题中，陈老伯在考察楼盘时，销售经理介绍周边有“轨道交通19号线”，并未表述为“地铁”，不构成欺诈；陈老伯误以为轨道交通19号线属于地铁，是误解，但这不属于对购买房屋这个买卖行为的误解，不构成可以撤销合同事由中的认识错误；此外，尽管铁路房的升值空间小于地铁房，但题面并未提供销售方利用陈老伯缺乏判断能力的情形，所以也不构成显失公平。综上，本题中A、B、C选项说法均错误，D选项为正确选项。

二、多项选择题

1.答案：ABD。见《民法典》第476条。

2.答案：ABCD。参见《民法典》第492条。

3.答案：AD。《民法典》第488条规定，受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。因此，选项A属于新的要约，但是，选项B不属于新的要约而是承诺。选项D属于承诺的撤销，承诺不生效。

4.答案：ABCD。见《民法典》第488条。

5.答案：BC。见《民法典》第489条规定，承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。

6.答案：BCD。

7.答案：BCD。A中，依双方交易惯例无须作出承诺通知而沙场已作出了交易习惯要求的承诺行为，故该承诺有效。B中受要约人超过承诺期限发出承诺，要约人也未通知该承诺有效，则该承诺应被视为新要约，而非有效承诺。C中乙的承诺对要约作了实质性变更。D中，以对话方式作出的要约，在双方未有其他约定的情况下应即时作出承诺，故乙所作出的是新要约而非有效承诺。

8.答案：BD。

9.答案：BC。

10.答案：BCD。根据《民法典》第492条、第493条。一般情况下，承诺生效的地点而不是承诺发出的地点为合同成立的地点。选项A不对。

11.答案：ABC。《民法典》第491条第1款规定，当事人采用信件、数据电文等形式订立合同要求签订确认书的，签订确认书时合同成立。

12.答案：AD。根据《民法典》第480条规定，承诺应当以通知的方式作出；但是，根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。乙公司的回电属于承诺，丙公司根据甲厂要约发货的行为也属于承诺。甲厂与乙公司、甲厂与丙公司的合同都成立。

13.答案：ACD。《民法典》第475条规定，要约可以撤回。要约的撤回适用本法第141条的规定。所以选项A、C正确。根据《民法典》第478条规定，有下列情形之一的，要约失效：（1）要约被拒绝；（2）要约被依法撤销；（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。所以选项D正确。根据《民法典》第476条规定，要约人确定了承诺的期限的，要约不可以撤销。因此选项B错误。

14.答案：BCD。选项A，附条件地接受要约，只要不是对合同内容作出实质性变更合同，仍有效。选项B，受要约人撤销承诺，因此不发生效力。选项D，根据《民法典》第487条规定，受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但是因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺外，该承诺有效。选项C，根据《民法典》第485条规定，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

15.答案：ABCD。参见《民法典》第500条。

16.答案：CD。根据《民法典》第500条，甲的行为构成缔约过失，违背诚信原则，应承担赔偿责任。

17.答案：BCD。参见《民法典》第501条。

18.答案：BCD。根据《民法典》第510条、第511条。

19.答案：CD。二人约定的事实发生后，乙的解除合同权生效，合同并不解除。根据《民法典》第564条的规定，法律规定或者当事人约定解除权行使期限，期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起一年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。因此，选项A、B错误。选项C、D正确。

20.答案：AD。此题的关键是判断甲乙公司之间的意向书的性质。意向书不是正式的合同，大致相当于初步协议，是双方为了签订正式合同而作的文件。因此，甲乙公司之间不存在房屋买卖合同，甲公司不对乙公司承担违约责任，只是承担缔约过失责任。不动产所有权的移转以登记为要件，丙公司与甲公司签订了合法有效的房屋买卖合同并办理了过户手续，获得房屋所有权。

21.答案：ABCD。《民法典》第152条规定，当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内、重大误解的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起90日内没有行使撤销权的，撤销权消灭。甲有欺诈行为，乙作为受欺诈一方享有撤销权，故A项正确。《民法典》第500条规定，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。本题属于故意隐瞒与订立合同有关的重要事实，乙撤销合同后，可以要求甲承担缔约过失责任。缔约过失赔偿责任的范围，应以对方的缔约过失造成的实际损失为标准，包括为缔约合同的支出，由于违反先合同义务而受有的损失，以及由于对方的过失而造成的订约机会丧失而受有的损失。乙在订立及履行合同过程当中支付的各种必要费用属于缔约合同的支出，甲须赔偿，故B项正确。别墅价格与此前订立合同时别墅价格的差价属于因对方的过失造成的订约机会丧失而遭受的损失，故C项正确。《民法典》第157条规定，民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任。法律另有规定的，依照其规定。第985条规定，得利人没有法律根据取得不当利益的，受损失的人可以请求得利人返还获得的利益。合同撤销前使用别墅，合同撤销后，没有法律上的原因，属于不当得利，应当返还，故D项正确。

三、不定项选择题

1.答案：（1）AB。见《民法典》第171条，杨接受甲的委托具有代理权。杨某购买饼干属于超越代理权的行为，但是，甲在查收货物时未提出异议，视为追认。因此，合同有效。

（2）D。根据《民法典》第171条，如果甲未追认杨某购买饼干的代理权，购买饼干的合同部分对被代理人甲不发生效力，由行为人杨某承担责任。

（3）CD。参见《民法典》第171条。

（4）ABD。根据《民法典》第171条，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。

2.答案：AB。构成缔约过失责任的要件是责任发生在合同订立过程中，一方当事人违反了依据诚信而负担的义务并给对方当事人造成了损害。C项和D项中双方已经签订了合同，只是乙方没有履行合同规定的义务，属于违约责任。

四、名词解释

1.答案：是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。它描述的是缔约各方自接触、洽商直至达成合意的过程，是动态行为与静态协议的统一体。

2.答案：是指在要约生效之前，要约人使要约不发生法律效力的行为。为了尊重要约人的意志和保护要约人的利益，只要要约撤回的通知先于或同时与要约到达受约人，就可产生撤回的效力。

3.答案：是指要约人在要约生效以后，将该项要约取消，使要约的法律效力归于消灭的意思表示。因要约的撤销往往不利于受约人，所以只有在符合一定条件时才被允许。要约可以撤销，但撤销要约的通知应当于受约人发出承诺通知前到达受约人。

五、简答题

1.答案：要约是指一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。要约要具备以下条件：

（1）要约必须是特定人所为的意思表示。只有要约人是特定的人，受约人才能对之承诺。因此，要约人必须是特定人。所谓特定人，是指能为外界客观确定的人。

（2）要约必须向相对人发生。要约必须经过相对人的承诺才能成立合同，因此，要约必须是要约人向相对人发出的意思表示。相对人一般为特定的人，但在特殊情况下，对不特定的人作出又无碍要约所达目的时，相对人亦可为不特定人。

（3）要约必须具有缔结合同的目的。要约必须以缔结合同为目的，是否以缔结合同为目的，是要约与要约邀请的主要区别。要约邀请的目的不是订立合同，而是邀请对方当事人向其为要约的意思表示。

（4）要约的内容必须具体确定和完整。即要约的内容必须明确，而非含糊不清；要约的内容必须具有合同的条件，至少是主要条件，得因受约人的承诺而使合同成立。

（5）要约必须表明要约人在得到承诺时即受其约束的意旨，也就是说，要约人必须向受约人表明，要约一经受约人同意，合同即告成立，要约人就要受到约束。

2.答案：承诺是受约人作出的同意要约以成立合同的意思表示。承诺应具备以下要件：

（1）承诺必须由受约人作出。要约和承诺是一种相对人的行为，只有受约人享有承诺的资格，因此，承诺须由受约人作出。受约人为特定人时，承诺由该特定人作出；受约人为不特定人时，承诺由该不特定人中的任何人作出。受约人的代理人可代为承诺。受约人以外的第三人即使知晓要约内容并作出同意的意思表示，也不以承诺论。

（2）承诺必须向要约人作出。受约人承诺的目的在于同要约人订立合同，故承诺只有向要约人作出才有意义。向要约人的代理人作出的承诺有同样的意义。在要约人死亡，合同不需要约人亲自履行的情况下，受约人可以向要约人的继承人作出承诺。

（3）承诺的内容应当与要约内容一致。承诺是受约人愿意按照要约的内容与要约人订立合同的意思表示，所以欲取得成立合同的法律效果，承诺就必须在内容上与要约的内容一致。如果受约人在承诺中对要约的内容加以扩张、限制或变更，便不构成承诺，而应视为对要约拒绝而构成反要约。有关合同标的、数量、质量、价格或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等变更，构成对要约的实质性变更，不为承诺，而为新要约。

（4）承诺必须在要约的存续期间内作出。要约在其存续期间内才有效力，一旦受约人承诺便可成立合同的效力，因此承诺必须在此期间内作出。

3.答案：（1）要约的撤回发生在要约生效之前，因此要约的撤回受到法律的限制较少，而要约的撤销发生在要约生效之后，因此法律对其有一定的限制。

（2）要约的撤回是使一个未发生法律效力的要约不发生法律效力，要约的撤销是使一个已经发生法律效力的要约失去法律效力。

（3）要约的撤回的通知只要在要约到达之前或与要约同时到达就发生效力，而要约撤销的通知必须在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人，同时《民法典》还规定下列情形下，要约是不可撤销的：①要约人确定了承诺期限的；②以其他形式明示要约不可撤销的；③受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作的。

六、案例分析题

1.答案[1]（1）A厂广告是要约，甲公司的订单是承诺。依《民法典》第473条规定，商业广告的性质原则上是要约邀请，唯在其内容符合要约规定的，视为要约。所谓符合要约规定，即是符合第472条所规定的内容具体确定，以及受其拘束的承诺等。本题中A厂的广告中明确地表明了标的物及其质量、价格的确定方法及“保证现货供应，先来先买”的字样，因此该商业广告就是一份向不特定人发出的要约。而甲公司的订单表明其完全同意要约的内容，并写明了购买数量，符合对承诺的规定。

（2）成立了合同关系。依《民法典》第483条、第484条的规定，成立并生效的时间为5月1日订单到达A厂时。

（3）5月2日A厂的传真属于变更合同的要约。依《民法典》第543条规定，当事人协商一致的，方可变更合同。5月3日甲公司即表示不同意，因此原合同未变更。

（4）不能拒绝。根据《民法典》第531条和第563条第1款第4项。

（5）假设的情况下，甲公司5月3日传真中“可以延长送货期限至5月15日”为变更合同的要约，因此5月5日传真中“现收回5月3日的传真”为对其要约的撤销；“同意你厂5月2日的传真”为新要约。

2.答案：（1）5月13日。以合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或盖章时成立；双方未在同时同地签字、盖章的，以最后一人签字或盖章的时间地点为准（《民法典》第490条）。但是，本案中当事人虽约定以合同书形式订立合同，可此前当事人一方已履行主要义务，对方接受的，合同即已成立，故5月13日合同即已成立。

（2）①C地；双方虽以数据电文形式进行要约承诺，但合同最终以合同书形式订立，应适用《民法典》第35条，以签字盖章地为成立地。②5月15日（《民法典》第490条）。

（3）首先应由双方就此补充协议；无法达成协议的，依据合同条款及交易习惯来确定。仍不能确定的，出卖人应将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。

（4）甲公司。见《民法典》第604条。

3.答案：（1）传真①是要约邀请；传真②是要约；传真③是承诺。传真①中，所表明的是公司希望乙公司向自己发出要约的意思，标的物的数量等合同主要条款均未包含进去。传真②中，乙公司补足了合同主要条款，且表明了一经承诺，乙公司即受该意思表示的拘束。传真③中，甲公司除履行期限外，其余内容与要约内容一致，而履行期限因法定休息日顺延一天，不能认为对合同内容作了实质性变更，故此传真非新要约，而是承诺。

（2）合同已成立：自传真③送达乙公司时起成立。因为：甲公司在收到乙公司之要约后，立即发出了承诺通知，但因不可归责于其的原因，较正常时间延误了一周方到达乙公司，这种情况下，即使到达时已超过了承诺期限，但除非要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺，否则，该承诺有效。本案中，乙公司未表态，合同自然因承诺的生效而成立。另外，甲公司的承诺对要约的内容作了非实质性变更，这种情况下，除要约人及时表示反对或要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的外，该承诺有效。本案中，乙公司对此也未予表态，该承诺也有效。承诺生效时合同成立；而承诺通知到达要约人时生效，故传真③到乙公司的时间为合同成立时间。

（3）应由乙公司负担。既然合同已成立，承诺之内容即为合同之内容，按合同约定，乙公司应于7月10日到甲公司所在地收取货物，甲公司按约定将标的物置于交付地点，而乙公司违反约定没有收取，标的物毁损，灭失的风险自违约之日起由乙公司负担。

（4）该要约不得撤销，撤销通知无效。依据要约中的词句，受要约人甲公司有理由认为要约是不可撤销的，且已经为履行合同作了准备工作。这种情况下，要约不得撤销。若撤销有效，则要约失效；甲公司向乙公司发出“承诺通知”将成为新的要约，但因乙公司违背诚信原则订立合同，就此给甲公司造成的损失，甲公司有权请求乙公司赔偿。

4.答案：（1）该“住宿须知”作为格式条款，已订入合同，成为合同的一部分。旅店方面请旅客过目并就此签字同意，已经以一种合理的方式提请对方对此予以注意，因此该条款应已订入合同。

（2）该免责条款中，实际上免除了乙方因重大过失或故意造成对方财产损失的责任，该部分免责条款无效，但因旅店一般过失或轻微过失，致旅客未交由统一保管的贵重物品遭受损失的，旅店应予免责。故该条款部分有效，部分无效。

（3）在对格式条款理解发生争议时，应按通常理解予以解释，若有两种以上解释的，应作出不利于提供格式条款一方的解释。本案中，对贵重物品一词通常有两种解释：一为价值较高，价格昂贵的物品，二为日用必需品之外的贵重物品，依前者，手机、电脑应属贵重物品，依后者，则不属贵重物品，但显然，依后者解释对旅店更不利，因此应以后者来解释。

（4）本案中，旅店方面明知当地治安状况不好，入室盗窃案件较多，仍不采取必要的保安措施，应认为有重大过失。而如前（2）中所述，因重大过失所致财产损害的责任不得免除，因此，“住宿须知”的免责条款中，相关免责部分无效，旅店不能免除自己重大过失所致的财产责任。故本案中损失应由旅店负责。

5.答案：（1）商店与A之间构成了重大误解，据合同法是可变更可撤销的合同。

（2）基于（1）商店对A的诉讼请求应该可以成立。但由于商店与B之间并无合同关系，且B已经取得了照相机的所有权，因而对于B的要求不应支持。