第二分编 债权分论

第二十二章 合同概述

基础知识图解

配套测试

一、单项选择题

1.在甲、乙签订了一份分期交货的设备买卖合同后，由于制作设备的主要原材料市场价格暴涨，超过签约时价格近4倍，如果仍按原合同履行，则卖方甲方将承受近90万元的损失。故甲提出修改合同，提高供货价格，乙不允，甲遂中止供货。后乙诉至法院。根据上述情况，承办法官认为，本案应将设备价格适当提高，或者解除合同。这一分析所依据的合同法原理是下列中哪一原则？（　　）

A.情势变更原则

B.诚信原则

C.公平互利原则

D.等价有偿原则

2.某市汽贸公司因业务需要急需一笔资金，向银行贷款，银行要求其提供担保，但该公司无可供抵押的财产，亦无人愿做保证人，后市政府决定：鉴于该公司在我市经济中的重要作用，以及该项业务对于繁荣我市经济有良好的促进作用，特要求市电力公司为其保证人。随即，市电力公司与银行间签订了连带保证合同。此合同违背了（　　）原则。

A.平等　B.诚信

C.自愿　D.公平

3.某县政府与某建筑公司就县政府家属楼建设签订了一份建设工程合同，合同标的额为300万元，工程进行到一半时，县政府告知建筑公司：工程总量不变，但价款减少50万元，并且不容建筑公司提出异议。这一做法违背了（　　）原则。

A.平等　B.诚信

C.自愿　D.公平

4.某宾馆筹备处以宾馆名义与某公司签订客户租赁合同，规定自开业时起出租15套客房给该公司。此合同（　　）

A.内容违法

B.行为人主体不合格

C.意思表示不真实

D.超出经营范围

5.飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了“本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险”的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？（　　）

A.因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任

B.黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任

C.黄某有权依据《消费者权益保护法》获得双倍赔偿

D.黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉

6.甲因购车向乙借款12万元，但双方没有约定利息，那么该合同的性质是（　　）。

A.有偿合同　B.实践合同

C.无名合同　D.双务合同

7.下列各项中属于无名合同的是（　　）。

A.借款合同　B.借用合同

C.居间合同　D.建设工程合同

8.根据我国《民法典》，当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，谁有权主张违约责任？（　　）

A.该第三人　B.债权人

C.该第三人或债务人　D.该第三人和债权人

9.甲欲购买乙所有的机器设备一台，双方就价款已达成一致。因乙已将该设备出租于丙，故双方约定待租期届满由丙负责交付。租期届满后，丙未交付，则甲应向谁请求给付？（　　）

A.乙

B.丙

C.乙或丙，二者承担连带责任

D.甲不得向任何人请求，因为该种合同无效

10.1988年春天，甲收购站与乙苹果园签订订购苹果5万公斤的合同。签约时，乙方考虑到苹果生长受天气影响很大，于是主张在合同中附“苹果收成达到7成以上，才能如数供应苹果”的条款，对此甲方亦表示同意。这种附条款属于（　　）。

A.附否定延缓条件

B.附肯定延缓条件

C.附否定解除条件

D.附肯定解除条件

11.下列哪项协议为民法上的合同？（　　）

A.甲厂与所在街道居委会签订的卫生三包协议

B.甲厂与职工签订的关于计划生育协议

C.甲厂与乙厂的联营协议

D.甲厂与丙公司签订的投资意向协议

12.甲、乙同为儿童玩具生产商。六一儿童节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？（　　）（10年司考.卷三.单12）

A.乙应对甲承担缔约过失责任

B.丙应对甲承担缔约过失责任

C.丁应对甲承担缔约过失责任

D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任

13.甲将300册藏书送给乙，并约定乙不得转让给第三人，否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了300册藏书。下列哪一说法是正确的？（　　）（09年司考.卷三.单6）

A.甲与乙的赠与合同无效，乙不能取得藏书的所有权

B.甲与乙的赠与合同无效，乙取得了藏书的所有权

C.甲与乙的赠与合同为附条件的合同，乙不能取得藏书的所有权

D.甲与乙的赠与合同有效，乙取得了藏书的所有权

14.甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出10万块钱买你的房子。”甲同意。乙回家后非常后悔。第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至7点再无喜鹊飞来。关于甲、乙之间的房屋买卖合同，下列哪一选项是正确的？（　　）（08年司考.卷三.单6）

A.合同尚未成立

B.合同无效

C.乙有权拒绝履行该合同

D.乙应当履行该合同

15.甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案，下列哪一选项是正确的？（08年司考.卷三.单7）

A.“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款

B.“假一罚十”没有被订入合同之中，故对甲没有约束力

C.“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销

D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效

16.甲公司在2005年至2007年连续与乙公司签订了三份煤炭买卖合同，并按照合同的约定分别向乙公司的六个子公司发运了货物，但乙公司及其六个子公司迄今未支付货款。关于本案，下列哪一选项是正确的？（　　）（08年司考.卷三.单4）

A.甲公司只能要求乙公司付款，无权要求乙公司的六个子公司付款

B.甲公司只能要求乙公司的六个子公司付款，无权要求乙公司付款

C.甲公司有权要求乙公司及其六个子公司对所欠货款承担连带责任

D.甲公司只能选择乙公司付款，但可要求其六个子公司承担补充付款责任

17.甲公司于6月10日向乙公司发出要约订购一批红木，要求乙公司于6月15日前答复。6月12日，甲公司欲改向丙公司订购红木，遂向乙公司发出撤销要约的信件，于6月14日到达乙公司。而6月13日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示红木缺货，问甲公司能否用杉木代替。甲公司的要约于何时失效？（　　）（08年司考.卷三.单6）

A.6月12日　B.6月13日

C.6月14日　D.6月15日

18.刘某提前两周以600元订购了海鸥航空公司全价1000元的六折机票，后因临时改变行程，刘某于航班起飞前一小时前往售票处办理退票手续，海鸥航空公司规定起飞前两小时内退票按机票价格收取30%的手续费。下列哪一选项是正确的？（　　）（08年司考.卷三.单7）

A.退票手续费的规定是无效格式条款

B.刘某应当支付300元的退票手续费

C.刘某应当支付180元的退票手续费

D.海鸥航空公司只能收取退票的成本费而不能收取手续费

二、多项选择题

1.合同可以采取口头形式，也可以采取书面形式，下面所列哪些属于合同的书面形式？（　　）

A.合同书

B.电报、电传、传真

C.电话

D.电子数据交换和电子邮件

2.2003年甲向乙借款3000元，借据中有“借期一年，明年十月十五前还款”字样，落款时间为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“癸未年九月二十日”即公元二○○三年十月十五日，故认定还款期限为二○○四年十月十五日。法院运用了哪几种合同解释规则？（　　）（05年司考.卷三.多54）

A.文义解释B.整体解释

C.目的解释D.习惯解释

3.区分无偿合同与有偿合同的价值在于（　　）。

A.在撤销权中，若被撤销的是有偿合同，须受让人知道对债权人造成损害为要件；无偿合同则否

B.对于纯获利益的无偿合同，无行为能力人和限制行为能力人得独立为之；有偿合同则须法定代理人同意或追认

C.有偿合同一般有同时履行抗辩权问题，无偿合同一般则否

D.两者注意义务的程度不同，有偿合同注意义务较重

4.死亡保险合同属于（　　）。

A.要式合同B.为第三人利益合同

C.射幸合同D.格式合同

5.下列射幸合同中有效的有（　　）。

A.参加足球彩票抽奖，获奖500万元

B.参加抽奖式的有奖销售，获特等奖2万元

C.与保险公司签订人寿保险合同

D.与赌友赌博，赢3万元

6.下列合同中，属于要物合同的是（　　）。

A.租赁合同

B.自然人之间的借款合同

C.互易合同

D.保管合同

7.下列命题中，正确的有（　　）。

A.要物合同即实践合同

B.要式合同是指须完成一定方式始可成立的合同

C.要物合同指须交付标的物始可成立的合同

D.要式合同包含要物合同，因为标的物的交付也是一种“方式”

8.下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪些？（　　）

A.保管合同　B.委托合同

C.借款合同　D.互易合同

9.孙女士于2004年5月1日从某商场购买一套化妆品，使用后皮肤红肿出疹，就医不愈花费巨大。2005年4月，孙女士多次交涉无果将商场诉至法院。下列哪些说法是正确的？（　　）（09年司考.卷三.多57）

A.孙女士可以要求商场承担违约责任

B.孙女士可以要求商场承担侵权责任

C.孙女士可以要求商场承担缔约过失责任

D.孙女士可以要求撤销合同

10.甲在某大学摆设饮料自动贩卖机，乙投入两枚硬币购买了一罐咖啡，咖啡出来后，两枚硬币因机器故障跳出。乙见四下无人，便取走了两枚硬币。这一场景恰好被甲发现，遂产生纠纷。关于本案，下列哪些说法是正确的？（　　）

A.甲摆设自动贩卖机的行为属于要约

B.乙投币购买咖啡的行为属于承诺

C.乙将两枚硬币放入口袋的行为构成不当得利

D.甲有权请求乙返还该两枚硬币

三、名词解释

1.合同

2.实践性合同（武汉大学2012年研究生入学试题）

四、简答题

1.区分有偿合同与无偿合同的法律意义在哪里？

2.区分诺成性合同与实践性合同的法律意义在哪里？

参考答案

一、单项选择题

1.答案：A。合同生效之后、履行终止之前发生情势变更情形使得合同的履行会因情势变更而显失公平，合同不利方当事人可以变更合同或解除合同。

2.答案：C。《民法典》第5条规定，民事主体从事民事活动，应当遵循自愿原则，按照自己的意思设立、变更、终止民事法律关系。市政府的行为违背了自愿的原则。

3.答案：A。《民法典》第4条规定，民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。县政府的做法违背了平等原则。

4.答案：D。

5.答案：B。根据《民法典》第186条、第496条第2款、第497条的规定。

6.答案：B。参见《民法典》第712条、第713条。

7.答案：B。有名合同，是指凡是法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。《民法典》所规定的19类合同，都属于有名合同。无名合同，是指法律尚未确定一定名称与规则，由当事人自由创设的合同。

8.答案：B。根据我国《民法典》第522条的规定：“当事人约定由债务人向第三人履行债务，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定的，应当向债权人承担违约责任。”所以正确答案为B。

9.答案：A。根据我国《民法典》第523条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。”据此，本题中甲应向乙请求给付。

10.答案：B。合同所附的条款“苹果收成达到7成以上，才能如数供应苹果”属于肯定延缓条件。

11.答案：C。合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。合同不同于协议书，因为后者可能只是一种意向书，并不涉及双方的具体权利义务。

12.答案：C。《民法典》第500条关于缔约过失责任。

13.答案：D。本题考核的是附义务的赠与合同。甲、乙之间的赠与合同属于附义务的赠与合同，而非附条件的赠与合同。该赠与合同自签订之日起生效，标的物自交付时起转移。因此，甲、乙之间的赠与合同有效，乙取得了标的物藏书的所有权。因此，A、B、C项错误，D项说法正确。

14.答案：C。《民法典》第469条关于合同形式的规定。

15.答案：D。“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，没有对方的欺诈、胁迫、乘人之危，也没有重大误解、显失公平等，且没有违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定为有效。D答案是正确的，当选。

16.答案：A。合同具有相对性。

17.答案：B。参见《民法典》第476条。

18.答案：C。《民法典》第496条第1款，第497条、第498条。

二、多项选择题

1.答案：ABD。参见《民法典》第469条。

2.答案：AB。本题考查合同的文义解释、整体解释。

3.答案：ABCD。区分无偿合同与有偿合同。

4.答案：ABCD。A对，要式合同，是指根据法律规定应当采取特定方式订立的合同。B、C、D根据《保险法》可知。

5.答案：AC。射幸合同，是指当事人一方或者双方的给付，是由将来不确定事件的发生予以决定的合同。B错，根据《反不正当竞争法》第13条之规定，B项表述中获奖2万元超过了法律规定的限额，超过部分无效。D错，因赌博是违法行为，不受法律保护，因此D项表述的行为是无效行为。

6.答案：BD。本题中的自然人之间的借款合同和保管合同均属于实践合同即要物合同。

7.答案：ABCD。

8.答案：ABC。依据《民法典》第889条、第929条和第980条的规定，保管合同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买卖的结合，因此，它必然是有偿合同。有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它的本质，无法约定为无偿的合同。

9.答案：AB。本题考核违约责任与侵权责任的竞合。

10.答案：ABCD。A项考查要约。根据《民法典》第472条规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：（1）内容具体确定；（2）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。本题中，甲摆设自动贩卖机的行为属于现货要约。故A项正确。B项考查承诺。根据《民法典》第479条规定，承诺是受要约人同意要约的意思表示。本题中，乙向自动贩卖机投币购买咖啡的行为属于承诺。故B项正确。C、D项考查不当得利。根据《民法典》第122条规定，因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益。据此可知，不当得利包括4个构成要件：（1）没有法定或约定的原因；（2）一方获益；（3）一方受损；（4）获益与受损之间存在因果关系。同时，根据《民法典》第987条规定，得利人知道或者应当知道获得的利益没有法律根据的，受损失的人可以请求得利人返还其获得的利益并依法赔偿损失。本题中，乙购买咖啡的两枚硬币因机器故障跳出，且乙将其取走的行为构成不当得利，甲有权请求乙返还不当得利，即两枚硬币。故C、D项正确。

三、名词解释

1.答案：《民法典》规定的合同，即我国民法学说通常所说的合同，是平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同具有如下法律特征：其一，合同是一种民事法律行为。其二，合同是两方以上当事人的意思表示一致的民事法律行为。其三，合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。其四，合同是当事人各方在平等、自愿的基础上实施的民事法律行为。

2.答案：实践性合同是指除当事人双方意思表示一致外尚需交付标的物才能成立的合同。在这种合同中，仅凭双方当事人的意思表示一致，还不能产生一定的权利义务关系，必须有一方实际交付标的物的行为，才能产生法律效果。

四、简答题

1.答案：（1）责任的轻重不同。在无偿合同中，债务人所负的注意义务程度较低；在有偿合同中，则较高。（2）主体要求不同。订立有偿合同的当事人原则上应为完全民事行为能力人，限制民事行为能力人非经其法定代理人同意不得订立重大的有偿合同。对纯获利益的无偿合同，如接受赠与等，限制民事行为能力人和无民事行为能力人即使未取得法定代理人的同意，也可以订立，但在负返还原物的无偿合同中，仍然须取得法定代理人的同意。（3）可否行使撤销权不同。如果债务人将其财产无偿转让给第三人，严重减少债务人的责任财产，害及债权人的债权，则债权人可以直接请求撤销该无偿行为。但对于有偿的并且非明显低价的处分行为，只有在债务人及其第三人在实施交易行为时有害于债权人的恶意时，债权人方可行使撤销权。（4）有无返还义务不同。如果无权处分人通过有偿合同将财物转让给第三人，第三人若为善意时，一般不负返还原物的义务；若通过无偿合同将财物转让给第三人，在原物存在时，第三人负返还原物的义务。

2.答案：区分诺成性合同与实践性合同的法律意义在于，二者成立的要件与当事人义务的确定不同。所谓合同成立的要件不同，是指诺成性合同仅以合意为成立要件，而实践性合同以合意和交付标的物或完成其他给付为成立要件。所谓当事人义务的确定不同，是指在诺成性合同中交付标的物或完成其他给付系当事人的给付义务，违反该义务便产生违约责任；而在实践性合同中交付标的物或完成其他给付，不是当事人的给付义务，只是先合同义务，违反该义务不产生违约责任，可构成缔约过失责任。