PART 05 第五章 企业破产法

考点1 破产申请与受理

1.2013年3月，债权人甲公司对债务人乙公司提出破产申请。下列哪些选项是正确的？（2013年·卷三·73题·多选）

A.甲公司应提交乙公司不能清偿到期债务的证据

B.甲公司应提交乙公司资产不足以清偿全部债务的证据

C.乙公司就甲公司的破产申请，在收到法院通知之日起7日内可向法院提出异议

D.如乙公司对甲公司所负债务存在连带保证人，则其可以该保证人具有清偿能力为由，主张其不具备破产原因

【整体解析】本题考查破产申请相关问题。债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。

【逐项解析】根据《破产法解释（一）》第6条的规定，债权人申请债务人破产的，应当提交债务人不能清偿到期债务的有关证据。所以，作为债权人的甲申请乙公司破产，应当提交其到期不能清偿债务的证明，并不需要提交乙公司资产不足以清偿全部债务的证据。故A项正确，B项错误。

根据《企业破产法》第10条第1款的规定：“债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。”故C项正确。

根据《破产法解释（一）》第1条第2款的规定：“相关当事人以对债务人的债务负有连带责任的人未丧失清偿能力为由，主张债务人不具备破产原因的，人民法院应不予支持。”故D项错误，不当选。（AC）

2.甲公司于2012年12月申请破产。法院受理后查明：在2012年9月，因甲公司无法清偿欠乙公司100万元的货款，而甲公司董事长汪某却有150万元的出资未缴纳，乙公司要求汪某承担偿还责任，汪某随后确实支付给乙公司100万元。下列哪一表述是正确的？（2013年·卷三·29题·单选）

A.就汪某对乙公司的支付行为，管理人不得主张撤销

B.汪某目前尚未缴纳的出资额应为150万元

C.管理人有义务要求汪某履行出资义务

D.汪某就其未履行的出资义务，可主张诉讼时效抗辩

【整体解析】本题考查出资义务、管理人撤销权等问题。公司债权人可以请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。公司股东的出资义务不受诉讼时效限制。

【逐项解析】《企业破产法》第32条规定：“人民法院受理破产申请前六个月内，债务人有本法第二条第一款规定的情形，仍对个别债权人进行清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销。但是，个别清偿使债务人财产受益的除外。”汪某的行为实际上构成甲公司对乙公司的个别清偿，管理人有权撤销，因此A项错误。

《公司法解释（三）》第13条第2款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”汪某的出资范围为150万，汪某向乙公司支付100万的行为属于在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任，应当视为履行了100万的出资义务，汪某目前尚未缴纳的出资额应为50万，因此B项错误。

《企业破产法》第35条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制。”管理人有义务要求汪某履行出资义务，因此C项正确。

《公司法解释（三）》第19条规定：“公司股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务或者返还出资，被告股东以诉讼时效为由进行抗辩的，人民法院不予支持。公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照本规定第十三条第二款、第十四条第二款的规定请求未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务或者返还出资义务超过诉讼时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。”公司股东的出资义务不受诉讼时效限制，因此D项错误。（C）

考点2 管理人

3.祺航公司向法院申请破产，法院受理并指定甲为管理人。债权人会议决定设立债权人委员会。现昊泰公司提出要受让祺航公司的全部业务与资产。甲的下列哪一做法是正确的？（2016年·卷三·31题·单选）

A.代表祺航公司决定是否向昊泰公司转让业务与资产

B.将该转让事宜交由法院决定

C.提议召开债权人会议决议该转让事宜

D.作出是否转让的决定并将该转让事宜报告债权人委员会

【整体解析】本题考查债权人委员会职权，本考点在2019客观题中结合《破产法解释（三）》进行了考核。

【逐项解析】《企业破产法》第69条规定：“管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（一）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（二）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（三）全部库存或者营业的转让；（四）借款；（五）设定财产担保；（六）债权和有价证券的转让；（七）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（八）放弃权利；（九）担保物的取回；（十）对债权人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施前款规定的行为应当及时报告人民法院。”该公司已设立债权人委员会，管理人应当报告债权人委员会，A、B、C选项错误，D选项正确。（D）

考点3 债务人财产

4.法院受理了利捷公司的破产申请。管理人甲发现，利捷公司与翰扬公司之间的债权债务关系较为复杂。下列哪些说法是正确的？（2016年·卷三·73题·多选）

A.翰扬公司的某一项债权有房产抵押，可在破产受理后行使抵押权

B.翰扬公司与利捷公司有一合同未履行完毕，甲可解除该合同

C.翰扬公司曾租给利捷公司的一套设备被损毁，侵权人之前向利捷公司支付了赔偿金，翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金

D.茹洁公司对利捷公司负有债务，在破产受理后茹洁公司受让了翰扬公司的一项债权，因此茹洁公司无需再向利捷公司履行等额的债务

【整体解析】本题考查别除权、解除权、赔偿请求权、抵销权等破产法律规则。

【逐项解析】《企业破产法》第96条第2款规定：“对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使权利。”第107条第2款规定：“债务人被宣告破产后，债务人称为破产人，债务人财产称为破产财产，人民法院受理破产申请时对债务人享有的债权称为破产债权。”第109条规定：“对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。”翰扬公司的抵押权，应在法院裁定和解或者裁定宣告破产后方可行使，A选项错误。

《企业破产法》第18条第1款规定：“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同。”管理人甲有权决定解除未履行完毕的合同，B选项正确。

《破产法解释（二）》第32条第2款规定：“保险金、赔偿金已经交付给债务人，或者代偿物已经交付给债务人且不能与债务人财产予以区分的，人民法院应当按照以下规定处理：（一）财产毁损、灭失发生在破产申请受理前的，权利人因财产损失形成的债权，作为普通破产债权清偿；（二）财产毁损、灭失发生在破产申请受理后的，因管理人或者相关人员执行职务导致权利人损害产生的债务，作为共益债务清偿。”翰扬公司不能主张取回该笔赔偿金，应作为普通破产债权清偿，C选项正确。

《企业破产法》第40条第1项规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。但是，有下列情形之一的，不得抵销：（一）债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的。”茹洁公司在破产受理后取得的债权不得抵销，D选项错误。（BC）

5.2014年6月经法院受理，甲公司进入破产程序。现查明，甲公司所占有的一台精密仪器，实为乙公司委托甲公司承运而交付给甲公司的。关于乙公司的取回权，下列哪一表述是错误的？（2014年·卷三·31题·单选）

A.取回权的行使，应在破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决之前

B.乙公司未在规定期限内行使取回权，则其取回权即归于消灭

C.管理人否认乙公司的取回权时，乙公司可以诉讼方式主张其权利

D.乙公司未支付相关运输、保管等费用时，保管人可拒绝其取回该仪器

【整体解析】本题考查取回权。行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出，但延迟行使取回权并未消灭。

【逐项解析】根据《破产法解释（二）》第26条：“权利人依据企业破产法第三十八条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。”因此A选项正确。乙公司未在规定期限内行使取回权，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用，而不是取回权归于消灭，因此B选项错误。

根据《破产法解释（二）》第27条第1款：“权利人依据企业破产法第三十八条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。”因此C选项正确。

根据《破产法解释（二）》第28条：“权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。”因此D选项正确。（B）

6.甲公司因不能清偿到期债务且明显缺乏清偿能力，遂于2014年3月申请破产，且法院已受理。经查，在此前半年内，甲公司针对若干债务进行了个别清偿。关于管理人的撤销权，下列哪些表述是正确的？（2014年·卷三·74题·多选）

A.甲公司清偿对乙银行所负的且以自有房产设定抵押担保的贷款债务的，管理人可以主张撤销

B.甲公司清偿对丙公司所负的且经法院判决所确定的货款债务的，管理人可以主张撤销

C.甲公司清偿对丁公司所负的为维系基本生产所需的水电费债务的，管理人不得主张撤销

D.甲公司清偿对戊所负的劳动报酬债务的，管理人不得主张撤销

【整体解析】本题考查撤销权行使问题。债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，或者债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人不得依据《企业破产法》第32条的规定请求撤销。

【逐项解析】根据《破产法解释（二）》第14条：“债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务清偿时担保财产的价值低于债权额的除外。”因此A选项错误。

根据《破产法解释（二）》第15条：“债务人经诉讼、仲裁、执行程序对债权人进行的个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持。但是，债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。”因此B选项错误。

根据《破产法解释（二）》第16条：“债务人对债权人进行的以下个别清偿，管理人依据企业破产法第三十二条的规定请求撤销的，人民法院不予支持：（一）债务人为维系基本生产需要而支付水费、电费等的；（二）债务人支付劳动报酬、人身损害赔偿金的；（三）使债务人财产受益的其他个别清偿。”因此选项C、D正确。（CD）

考点4 破产费用和共益债务

7.舜泰公司因资产不足以清偿全部到期债务，法院裁定其重整。管理人为维持公司运行，向齐某借款20万元支付水电费和保安费，约定如1年内还清就不计利息。1年后舜泰公司未还款，还因不能执行重整计划被法院宣告破产。关于齐某的债权，下列哪些选项是正确的？（2017年·卷三·73题·多选）

A.与舜泰公司的其他债权同等受偿

B.应从舜泰公司的财产中随时清偿

C.齐某只能主张返还借款本金20万元

D.齐某可主张返还本金20万元和逾期还款的利息

【整体解析】本题考查共益债务偿还规则，2020年考生要注意结合《破产法解释（三）》来学习。

【逐项解析】《企业破产法》第42条第4项规定：“人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：（四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务。”第43条第1款规定：“破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿。”向齐某借款20万元支付水电费和保安费，性质上属于共益债务，A选项错误，B选项正确。

《企业破产法》第46条第2款规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”关于共益债务的计息问题，法律本身尚未明确，但参照前述规定，C选项更合理，C选项正确，D选项错误。（BC）

考点5 债权申报

8.A公司因经营不善，资产已不足以清偿全部债务，经申请进入破产还债程序。关于破产债权的申报，下列哪些表述是正确的？（2015年·卷三·73题·多选）

A.甲对A公司的债权虽未到期，仍可以申报

B.乙对A公司的债权因附有条件，故不能申报

C.丙对A公司的债权虽然诉讼未决，但丙仍可以申报

D.职工丁对A公司的伤残补助请求权，应予以申报

【整体解析】本题考查债权申报规则。

【逐项解析】根据《企业破产法》第46条第1款的规定：“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。”因此A选项正确。

根据《企业破产法》第47条的规定：“附条件、附期限的债权和诉讼、仲裁未决的债权，债权人可以申报。”因此B选项错误，C选项正确。

根据《企业破产法》第48条第2款的规定：“债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金，不必申报，由管理人调查后列出清单并予以公示。职工对清单记载有异议的，可以要求管理人更正；管理人不予更正的，职工可以向人民法院提起诉讼。”因此D选项错误。（AC）

考点6 重整与和解

9.2017年3月，甲公司因资不抵债进入破产重整程序，乙公司对甲公司享有100万元到期债权，但乙公司在债权申报期间并未申报债权。2018年1月，甲公司重整计划执行完毕，全体普通债权人的清偿比例为45%。下列说法正确的是：（2018年回忆版·卷二·单选）

A.对乙公司的债权，甲公司无须承担偿还义务

B.对乙公司的债权，参考甲公司重整方案，按同类债权等比例清偿

C.乙公司的债权由甲公司全额清偿

D.重整方案对乙公司具有法律效力

【整体解析】本题考查重整法律制度中的未申报债权清偿规则。

【逐项解析】根据《企业破产法》第92条第2款，债权人未依照规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。A、C项错误，B项正确。

根据《企业破产法》第92条第1款，经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。D项正确。（BD）

10.思瑞公司不能清偿到期债务，债权人向法院申请破产清算。法院受理并指定了管理人。在宣告破产前，持股20%的股东甲认为如引进战略投资者乙公司，思瑞公司仍有生机，于是向法院申请重整。关于重整，下列哪一选项是正确的？（2017年·卷三·31题·单选）

A.如甲申请重整，必须附有乙公司的投资承诺

B.如债权人反对，则思瑞公司不能开始重整

C.如思瑞公司开始重整，则管理人应辞去职务

D.只要思瑞公司的重整计划草案获得法院批准，重整程序就终止

【整体解析】本题考查重整法律制度。

【逐项解析】《企业破产法》第70条第2款规定：“债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。”股东甲有权申请重整，A、B选项错误，于法无据。

《企业破产法》第86条规定：“各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。”C选项错误，D选项正确。（D）

11.关于破产重整的申请与重整期间，下列哪一表述是正确的？（2015年·卷三·31题·单选）

A.只有在破产清算申请受理后，债务人才能向法院提出重整申请

B.重整期间为法院裁定债务人重整之日起至重整计划执行完毕时

C.在重整期间，经债务人申请并经法院批准，债务人可在管理人监督下自行管理财产和营业事务

D.在重整期间，就债务人所承租的房屋，即使租期已届至，出租人也不得请求返还

【整体解析】本题考查重整规则。D选项违背常识，法律不会如此不讲理。

【逐项解析】根据《企业破产法》第70条的规定：“债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人，可以向人民法院申请重整。”因此A选项错误。

根据《企业破产法》第72条的规定：“自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。”因此B选项错误。

根据《企业破产法》第73条第1款的规定：“在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。”因此C选项正确。

根据《企业破产法》第76条的规定：“债务人合法占有的他人财产，该财产的权利人在重整期间要求取回的，应当符合事先约定的条件。”因此租期届至出租人有权请求返还，D选项错误。（C）

12.尚友有限公司因经营管理不善，决定依照《破产法》进行重整。关于重整计划草案，下列哪些选项是正确的？（2013年·卷三·74题·多选）

A.在尚友公司自行管理财产与营业事务时，由其自己制作重整计划草案

B.债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议时，应按法定的债权分类，分组对该草案进行表决

C.出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，即为该组通过重整计划草案

D.三分之二以上表决组通过重整计划草案，重整计划即为通过

【整体解析】本题考查重整计划的制作与表决问题。债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。

【逐项解析】根据《企业破产法》第80条的规定：“债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案。管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。”故A项正确，当选。

根据《企业破产法》第82条的规定：“下列各类债权的债权人参加讨论重整计划草案的债权人会议，依照下列债权分类，分组对重整计划草案进行表决：（一）对债务人的特定财产享有担保权的债权；（二）债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（三）债务人所欠税款；（四）普通债权。人民法院在必要时可以决定在普通债权组中设小额债权组对重整计划草案进行表决。”故B项正确，当选。

根据《企业破产法》第84条的规定：“人民法院应当自收到重整计划草案之日起三十日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。出席会议的同一表决组的债权人过半数同意重整计划草案，并且其所代表的债权额占该组债权总额的三分之二以上的，即为该组通过重整计划草案。债务人或者管理人应当向债权人会议就重整计划草案作出说明，并回答询问。”故C项错误，不当选。

根据《企业破产法》第86条的规定：“各表决组均通过重整计划草案时，重整计划即为通过。自重整计划通过之日起十日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合本法规定的，应当自收到申请之日起三十日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。”故D项错误，不当选。（AB）