第三节 拘役

●条文注释 拘役是剥夺罪犯人身自由的刑罚中最轻的处罚，刑期为一个月以上六个月以下；但根据《刑法》第六十九条，在数罪并罚时，合并执行刑期最高不超过一年。拘役的正常上限为六个月，与有期徒刑的刑期下限相衔接。但判处拘役6个月与判处有期徒刑6个月的后果却是大大不同的：（1）拘役由公安机关就近执行；有期徒刑一般由监狱执行（余刑3个月以下的由看守所代为执行）。（2）拘役每月可以回家1-2天；有期徒刑除缓刑、假释、保外就医外，必须收监。（3）拘役不作为“累犯”评价；有期徒刑可以构成累犯。

这里的“就近执行”是指在罪犯所在地的县级行政区域的看守所执行。执行期间回家的天数也应当计算在刑期之内。但劳动报酬是“可以”、“酌量”发放，而不是“应当”发放，即根据罪犯的表现、技术水平和劳动效益等情况而决定发或不发、发多少。这点与被判处管制的人员“同工同酬”是有区别的。

另外，根据《刑事诉讼法》第七十六条、《监察法》第四十四条第三款的规定，被判处拘役的，被依法监视居住2日折抵刑期1日，被依法留置1日折抵刑期1日。

●配套规定 【公发〔1995〕14号】 公安部关于公安机关执行《人民警察法》有关问题的解释（1995年7月15日印发）

一、如何理解、执行关于盘问、检查的规定

（第7款） 对被盘问人依法采取刑事拘留或者治安拘留的，其留置时间不予折抵。

【公复字〔2001〕2号】 公安部关于对被判处拘役的罪犯在执行期间回家问题的批复（2001年1月31日答复北京市公安局“京公法字〔2001〕24号”请示）

《刑法》第四十三条第二款规定：“在执行期间，被判处拘役的犯罪分子每月可以回家一天至两天。”根据上述规定，是否准许被判处拘役的罪犯回家，应当根据其在服刑期间表现以及准许其回家是否会影响剩余刑期的继续执行等情况综合考虑，由负责执行的拘役所、看守所提出建议，报其所属的县级以上公安机关决定。被判处拘役的外国籍罪犯提出回家申请的，由地市级以上公安机关决定，并由决定机关将有关情况报上级公安机关备案。对于准许回家的，应当发给回家证明，告知其应当按时返回监管场所和不按时返回将要承担的法律责任，并将准许回家的决定送同级人民检察院。被判处拘役的罪犯在决定机关辖区内有固定住处的，可允许其回固定住处，没有固定住处的，可在决定机关为其指定的居所每月与其家人团聚一天至两天。拘役所、看守所根据被判处拘役的罪犯在服刑及回家期间表现，认为不宜继续准许其回家的，应当提出建议，报原决定机关决定。对于被判处拘役的罪犯在回家期间逃跑的，应当按照《刑法》第三百一十六条的规定以脱逃罪追究其刑事责任。

【法工委复字〔2004〕2号】 全国人大常委会法制工作委员会关于刑事拘留时间可否折抵行政拘留时间的问题的答复意见（2004年2月23日答复公安部请示）[17]

行为人被刑事拘留的行为与被行政拘留的行为系同一行为的，如果该行为不构成犯罪，而属于应处以行政拘留的行为，应依法裁定给予行政拘留，并应将其被刑事拘留的时间折抵行政拘留时间。

对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人实行刑事拘留的，应当依照国家赔偿法的规定依法给予国家赔偿。但是，如果经依法裁定给予行政拘留，且刑事拘留时间已经折抵行政拘留时间的，不再给予国家赔偿；未折抵的刑事拘留时间应当给予国家赔偿。

【公（复）〔2004〕号】 公安部法制局关于行政案件转为刑事案件办理后原行政案件如何处理的电话答复（2004年11月1日答复海南省公安厅法制处“琼公法字〔2004〕24号”请示）[18]

公安机关在办理行政案件过程中，发现同一违法行为涉嫌犯罪的，如果行政案件尚未结案，可以直接转为刑事案件办理，无需履行撤销手续。如果行政案件已经作出处罚决定，应当先行撤销行政处罚，再转为刑事案件办理。对符合《刑事诉讼法》第61条规定的刑事拘留条件的，可以对犯罪嫌疑人采取刑事拘留措施。行政拘留和刑事拘留性质不同，行政拘留不能折低刑事拘留。

【主席令〔2021〕70号】 中华人民共和国行政处罚法（2021年1月22日第13届全国人大常委会第25次会议修订，2021年7月15日施行）

第三十五条（第一款） 违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。